何時能享受福利
【問題】
我公司有這樣一條規定：員工到公司參加工作兩年以上方可享受各種福利待遇。這條規定合法嗎？那個兩年時間是到企業參加工作時間還是正式簽訂勞動合同時間？
【回復】
福利待遇是一個很大的概念，有的法律做了明文規定，例如養老保險、醫療保險等社會保險，有的則沒有明文規定，例如探親假、年休假等。企業具有管理自主權，因此公司可以根據自己的情況採用不同的福利形式，員工也可以和用人單位在勞動合同中進行約定。但是，如果法律做了明文規定的，公司必須依照法律的規定執行。
具體到貴公司這個問題，還要看貴公司的規章制度具體是怎麼規定的。如果是那些法律明文規定了的福利也在兩年後方能享受，那麼這個規定顯然是違法的。如果僅僅是公司自主設置的一些福利兩年後才能享受，那麼這個規定就不違法。
應該說，除改制企業職工外，一般情況下，自員工到企業參加工作之日起，用人單位就應當與員工正式簽訂勞動合同。因為勞動法規定，用人單位與勞動者建立勞動關係，應當簽訂勞動合同。
崗位試用是否等同試用期
【問題】
我單位對于新進人員按法律規定執行試用期，對于勞動合同期間調換崗位還規定了一個崗位試用期限。然而，目前勞動合同法規定對于同一個勞動者不能有兩次試用期。我們單位這種規定是不是違法了？我們單位應如何應對？
【回復】
根據《勞動合同法》第十九條的表述，同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。但從貴公司的情況來看，只要處理得當，“崗位試用期限”被認定為“試用期”的情形還是可以避免的。
具體的做法為：在員工勞動合同到期的前幾個月，與之簽訂勞動合同變更協議書，變更內容為工作崗位，並告知為調崗測評，經雙方簽字後生效。若員工在隨後的幾個月內，能勝任其新的工作崗位，則續簽勞動合同時，可將新的工作崗位作為勞動合同中工作崗位的內容。若經過幾個月的測評，發現該員工並不能勝任新的工作崗位，則續簽勞動合同時，可保持其原來的工作崗位不變。
這裏需要注意的是，要避免出現員工不能勝任新的工作崗位就解除勞動合同的情況。如果出現這種情況，崗位試用期就變成勞動合同試用期了，就是違法的。
試用考核請提前進行
【問題】
某員工試用期滿以後，經考核發現並不符合我公司要求，于是公司決定，以不符合錄用條件為由通知該員工解除勞動合同。然而，該員工卻找到我們人力資源部門，主張公司操作違法，公司無權隨時解除勞動合同，要求公司恢復勞動關係，或者向其按照一年工齡一個月工資的標準支付經濟補償金。
到底是公司操作違法了？還是該員工的認識存在錯誤？
【回復】
首先，貴公司的操作確實存在違法之處。我們不妨來看《勞動合同法》第三十九條的規定：“在試用期間被證明不符合錄用條件”，這裏已經很明確地說明了適用本條解除勞動合同的一個時間限制———在試用期間。因此，對于貴公司該名員工已經試用期滿，過了試用期，就不能適用這一條款解除勞動合同了。
其次，對于試用期滿以後，如果考核發現不合格，不能勝任工作的，公司應當執行《勞動合同法》第四十條第(二)項的規定，對其進行調崗或者培訓，經調崗或培訓，仍然不能勝任工作的，公司可以提前一個月通知員工解除勞動合同，並向其支付經濟補償金。
提醒貴公司，應當提前進行試用考核，在試用期內就決定是否正式錄用該員工。否則一旦試用期滿，即使考核不合格，勞動合同也不能以“不符合錄用條件”為由隨時解除了。
我們建議，企業對試用期員工應當定期進行考核，並要求各部門將最終的考核結果在員工使用期滿前一周上報給相關部門，以期及時決定是否對試用期員工轉正。
用好您的兼職工
【問題】
我公司是一個集團型公司，其中一下屬公司在外地聘用了當地的兩人做兼職，集團每月代發工資，其他有關合同、社保均沒有辦理。請問這樣用工有何風險？如何進行控制防范？
【回復】
首先，貴公司要確定這兩個人是否已經與其他用人單位建立了全日制勞動關係。所謂的兼職，就是指已經與一個用人單位建立了全日制勞動關係的員工利用工作之余，到另一家用人單位工作的一種情形。因此，如果這兩個人處于無業狀態而到貴公司工作，那麼就不屬于兼職，而屬于建立勞動關係了，那麼現在貴公司和這兩名員工之間就應當是事實勞動關係，法律風險非常大。
其次，如果這兩人確實已經與其他用人單位建立了全日制勞動關係，那麼貴公司可以用他們作為兼職工。但需要這兩個人提交本單位同意其外出兼職的證明。因為根據《勞動合同法》的規定，員工與其他用人單位建立勞動關係，嚴重影響本單位工作的，公司有權解除勞動合同。根據國家的有關勞動法規政策，因兼職而給本單位造成損失的，用兼職工的一方要承擔連帶賠償責任。因此，如果沒有其原單位同意其兼職的證明，貴公司使用他們將會有一定的風險。
最後，為了以後不必要的糾紛，用兼職工還是應當與他們簽訂兼職協議以明確雙方的權利義務。
綜上，建議貴公司要求這兩人向公司提交兩份文件，一是他們與他們本單位的勞動合同，一是他們本單位出具的同意他們外出兼職的書面證明。有了這兩份文件，貴公司方可與其簽訂兼職協議，用他們做兼職工。
此外，我們國家是不允許雙重社會保險關係存在的。如這兩名兼職職工在原用人單位已繳納了社會保險，那麼在貴公司就不能再辦理社會保險了。
實習生是否適用《勞動合同法》
【問題】
我公司因為業務需要，準備聘用一部分在校大學生到公司實習。請問，這部分實習生是否也適用《勞動合同法》？是否一定要簽訂勞動合同？這部分實習生在我司工作期間發生傷亡事故，是否要進行工傷認定？公司是否要承擔工傷待遇的支付責任？
【回復】
根據《勞動合同法》第二條的相關規定，該法適用于建立勞動關係的主體雙方。因此，要適用《勞動合同法》，該主體必須符合建立勞動關係的主體資格。而《勞動部關于貫徹執行〈中華人民共和國勞動法〉若幹問題的意見》第12條規定，在校生勤工助學的，不視為就業，未建立勞動關係，可以不簽訂勞動合同。據此，貴公司招用在校大學生實習，不屬于建立勞動關係，也就不適用《勞動合同法》，不一定要簽訂勞動合同。
根據國家及地方的有關規定，工傷針對的是建立勞動關係的用人單位和勞動者。因此，對于不視為建立勞動關係的在校大學生實習，工作期間發生傷亡事故，不適用有關工傷的規定。這類人員適用的是最高人民法院于2003年公布的《關于審理人身損害賠償案件適用法律若幹問題的解釋》第十一條的相關規定。所以，這部分實習生在工作期間發生傷亡事故，無需進行工傷認定，貴公司也無需承擔工傷待遇的賠償責任。
需要提醒貴公司注意的是，有部分企業在與實習生的實習協議中約定：實習期間發生傷亡事故時，由實習生本人承擔責任，公司不承擔任何責任。這一約定屬于免責條款，與上述最高法院的司法解釋相衝突，應屬無效條款。根據上述最高法院的司法解釋規定，雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應當承擔賠償責任。可見，不管雇主是否存在過錯，不管雙方是否存在約定，最終作為雇主的用人單位都是要承擔賠償責任的。
