商業賄賂的概念
根據1996年11月15日國家工商行政管理局頒發的《關于禁止商業賄賂行為的暫行規定》第2條規定，商業賄賂是指經營者為銷售或者購買商品而採用財物或者其他手段賄賂對方單位或者個人的行為。這裏所稱的“財物”,具體包括經營者為銷售和購買商品, 假借促銷費、宣傳費、讚助費、科研費、勞務費、咨詢費、傭金等名義,或者以報銷各種費用等方式,給付對方單位或者個人的現金或者實物。所謂“其他手段”,是指提供旅遊、度假、提供物的使用權、免費考察等給付財物以外的其他利益的手段。“採用財物或者其他手段賄賂”，概括地說，就是給予不正當的利益，既包括給予財物，也包括給予其他財產性利益。應當指出的是，這裏所說的“銷售或者購買商品”，是從廣義上來說的，既包括通常意義的銷售或者購買有著物質特徵的商品，同時也包括提供或者接受營利性服務。因此，商業賄賂的概念也可以表述為：在商業活動中，經營者為銷售或者購買商品，提供或者接受營利性服務而給予對方單位或者個人不正當利益的行為。
商業賄賂的特徵
從構成要件進行分析，商業賄賂具有如下特徵:
主體是經營者。根據《中華人民共和國反不正當競爭法》第2條規定，所謂經營者，是指從事商品經營或者營利性服務的法人、其他經濟組織和個人。既可以是商品的購買者，也可以是商品的銷售者;既可以是營利性服務的提供者，也可以是營利性服務的接受者;可以是單位，也可以是個人。這種特定的賄賂主體是商業賄賂區別于其他賄賂的一個重要特徵。經營者的職工採用商業賄賂手段為經營者銷售或者購買商品的行為,也應認定為經營者的賄賂行為。
主觀上必須是出于故意,其目的是為了銷售或者購買商品，提供或者接受營利性服務。倘若賄賂的目的非銷售或者購買商品,而是為了晉升職務、私放罪犯、辦理出國手續等,就不能認定其為商業賄賂行為，而可能構成其他的賄賂行為。
客觀上表現為經營者給予對方單位或者個人以財物或者其他利益。如經營者假借促銷費、宣傳費、讚助費、科研費、勞務費、咨詢費、傭金等名義，或者以報銷各種費用等方式，給付對方單位或者個人以現金或者實物；為對方單位中的有關人員提供國內外各種名義的旅遊、考察，甚至性服務等。其中，給予回扣是商業賄賂最常見的表現形式，即在商品購銷過程中，經營者暗中從賬外向對方單位或者個人支付錢財等報償。
侵犯的客體是復雜客體，其主要客體是正常、公平的市場競爭秩序。同時，由于商業賄賂往往與部分國家工作人員徇私舞弊、收受賄賂、貪贓枉法、腐化墮落直接相關，也嚴重侵犯國家工作人員職務行為的廉潔性，擾亂了國家機關正常的管理活動。
商業賄賂的危害
商業賄賂是生長在經濟社會肌體上的一顆毒瘤，其危害之大，不容忽視。商業賄賂的危害主要包括以下幾個方面：
破壞了正常、公平的市場交易秩序。商業賄賂從根本上扭曲了公平競爭的規則，使價值規律和競爭規律無法正常發揮作用，損害了其他經營者的合法權益，妨害了市場主體之間公開公平競爭，阻礙了市場機制的正常運轉，破壞了市場交易秩序。
使國家的稅收大量流失。以給予回扣為表現的商業賄賂的存在，使國家應收入的利稅，通過不正常渠道變為“成本”、“費用”，流失為小團體或者個人的不法收入，形成國家、集體財產被私人大量侵吞的嚴重後果。
損害了廣大消費者的利益。以給予回扣為表現的商業賄賂，直接提高了交易成本，增加了消費者的負擔。與此同時，商業賄賂為不法生產經營者大肆制造、銷售假冒偽劣商品大開方便之門，使廣大消費者深受其害。
破壞了市場資源的合理配置。商業賄賂的出現，使交易的天平不公平地向行賄者一邊傾斜。這必然阻礙市場機能的正常發揮，從而影響社會資源的合理分配和技術、生產的進步。
成為滋生腐敗行為和經濟犯罪的溫床。商業賄賂使一些企業的經理、採購人員、供銷人員及政府官員等有機會利用工作之便，損公肥私，中飽私囊，從而使一批幹部由此走向腐化並墮入犯罪。
治理商業賄賂面臨的挑戰
從治理商業賄賂的現狀來看，目前主要面臨著立法上存在的局限和執法中存在的問題兩個方面的挑戰。
立法上存在的局限。盡管我國已初步建立起懲治商業賄賂的立法體係，但仍然存在很大的局限性，一定程度上影響了對商業賄賂的有效治理。這些立法局限主要表現在以下幾個方面：一是立法滯後，缺少一部較高立法層級的統一的反商業賄賂法，無法滿足懲治商業賄賂的現實需要。二是對商業賄賂的行政制裁力度不夠。根據我國法律規定，對商業賄賂的行政罰款最高不超過20萬元。這與商業賄賂可能帶來的巨額利潤相比微不足道，難以達到處罰效果。三是治理商業賄賂的刑事立法不夠完善。如對犯罪單位沒有設置相應的資格刑，不利于刑罰功能的充分發揮。
執法中存在的問題。一是執法主體混亂。市場交易過程出現的商業賄賂問題，不僅工商機關有權查處，相關的法律法規同時賦予其他一些行業監管部門執法的權力。這種政出多門、多頭執法的混亂狀況必然導致不同部門在對查處商業賄賂的標準把握上存在分歧，執法尺度不一，加大了執法成本。二是執法手段單一。對于出現商業賄賂的企業，工商部門只能從其賬面上找問題，而且不能把對方的賬本帶離企業，增加了查找企業涉嫌商業賄賂證據的難度。另外，由于工商部門沒有查封、扣留等執法手段，對那些變相以實物相折扣的賄賂行為很難及時取證，導致一些涉案企業輕易地逃避了法律的制裁。三是執法力度不夠。一些部門和地方對商業賄賂的危害性認識不足，認為查處商業賄賂會影響企業發展和當地的投資環境，因而對商業賄賂採取睜一只眼閉一只眼的態度，導致商業賄賂在一些地方泛濫蔓延。四是行政執法與刑事司法之間缺乏有效的銜接機制。雖然商業賄賂在我國經濟生活中大量存在，行政執法機關也查處了不少商業賄賂案件，但由于缺乏有效的銜接機制，最終被審判定罪的商業賄賂案件不多。五是尚未形成打擊商業賄賂的合力。紀檢監察機關、檢察、公安、工商、審計等部門都有查處商業賄賂的職責，但相互間溝通、聯絡協調機制尚不完善，難以形成合力和有效監管。
進一步治理商業賄賂的對策和建議
針對過去我國在治理商業賄賂中面臨的挑戰，對進一步治理商業賄賂，可在以下五個方面採取措施：
加強商業道德教育和社會誠信體係建設。廣泛開展商業道德宣傳，引導社會公眾特別是市場主體樹立自律意識，推動合法自願、等價有償和廉潔經營等觀念深入人心，使崇尚公平競爭、誠實信用成為人們參與商業活動的共識，使各類市場行為主體充分認識到誠信建設對企業發展的重要性，促進各商業主體加強商業自律，更加自覺地維護市場經濟秩序，為杜絕商業賄賂、維護市場秩序創造良好的社會氛圍。
加大對商業賄賂懲處力度。要抓住重點行業和重點領域，對突出的商業賄賂現象依法進行專項重點治理。針對當前社會反映強烈的醫療衛生、建築、電信、金融等熱點領域和部門中存在的商業賄賂問題依法進行專項重點治理。要進一步加大對商業賄賂的經濟處罰力度，以增加商業賄賂的違法成本，進而從經濟上阻斷商業賄賂行為的滋生。同時，要進一步明確經營單位對其下屬單位或個人進行商業賄賂監管失察所應承擔的經濟、行政乃至刑事責任，進而形成嚴密的責任體係。
建立查處商業賄賂的協作機制。要在黨委統一領導下，進一步理順工作關係，明確職能分工，加強紀檢、工商、檢察、公安、審計、藥監等部門之間協調配合和溝通聯係，建立信息通報、線索移送、案件協查和聯席會議機制，明確案件移送的標準及責任，做到各司其職，各盡其責，形成齊抓共管，合力打擊商業賄賂的態勢，維護市場秩序。
深化體制改革，從源頭上防治商業賄賂。進一步推進審批制度改革，規范行政行為，強化對行政權力的制約和監督。全面推行政府採購制度，建立政府投資責任追究制度，健全投資監管體係和境外國有資產監管制度。完善市場經濟體制，充分發揮市場的資源配置功能，減少壟斷，防止地方保護。推進行業協會、商會管理體制改革，加強企業自律，推動企業守法經營，公平競爭。要在深化制度改革上下工夫，從源頭上鏟除商業賄賂孳生和蔓延的土壤。
修改、完善現有的刑法規定。以現行刑法為基礎，借鑒其他國家的有益立法經驗，結合《聯合國反腐敗公約》等有關國際公約的規定，通過對相關規定的分析評價，以刑法修正案的方式，擴大商業賄賂的犯罪主體、犯罪對象范圍，將公司、企業以外的其他單位及其人員、收受財物以外的其他利益（至少應包括財產性利益）的行為納入刑法調控范圍，擴大罰金、沒收財產等財產刑的適用范圍，增設剝奪、限制從業資格刑，完善資格刑設置等規定。通過進一步整合、修改、完善有關規定，加快國內法治進程，以應對嚴峻的國際、國內商業賄賂形勢。□（揚 鵬 作者單位/中央紀委審理室）
